5000塊錢的工資46個工作群 周末到崗值班應(yīng)認(rèn)定加班(6)
關(guān)于加班費(fèi)問題，在部分地區(qū)，“不定時工時制”被認(rèn)為不存在“加班費(fèi)”；但湖南、上海、南京、廈門、深圳等城市，則明確支持此類職工，在法定節(jié)假日工作有加班費(fèi)。
因此，對普通人來說，在和企業(yè)簽“不定時工時制”的勞動合同時，要格外慎重。要么干脆不簽，要么事先做好功課，了解當(dāng)?shù)氐木唧w規(guī)定。同時，在正式入職后，做好工作記錄。
對此，北京航空航天大學(xué)法學(xué)院副教授趙精武提醒，如果勞動合同沒有明確的工時條款，可以在后續(xù)跟用人單位確認(rèn)工時，優(yōu)先留存帶公章的內(nèi)部管理規(guī)章，或是用人單位高管告知具體工時的聊天記錄。
一個需要重視的現(xiàn)象是，一些企業(yè)往往以“彈性工作”“特殊工時”之名，行“超長工時”“免費(fèi)加班”之實(shí)，讓關(guān)于“休息權(quán)”的規(guī)定形同虛設(shè)。
同濟(jì)大學(xué)法學(xué)院副教授王倩指出，這種現(xiàn)象的根源在于，現(xiàn)行法律法規(guī)的滯后和不完善。
首先是“特殊工時制”被濫用，讓本該正常給加班費(fèi)的崗位，“義務(wù)加班”合法化。“越來越多的用人單位，不論行業(yè)、崗位，千方百計找理由要求實(shí)行特殊工時制。”
同時，一些企業(yè)頂風(fēng)作案，在沒有行政審批下，也擅自要求員工“不定時工作”。在少數(shù)案例中，這種“自行約定”還會得到法院的認(rèn)可。
對此，不少學(xué)者提出，要在法律層面上，完善我國的“特殊工時制度”。
具體包括：允許集中工作，但要明確工作和休息時間的上下限，比如連續(xù)工作不得超過12小時、每24小時必須休息幾小時等；嚴(yán)控不同崗位的工時制審批，對遠(yuǎn)程辦公，可以用智能設(shè)備精準(zhǔn)監(jiān)測，而非一刀切地“不定時”；加大勞動監(jiān)察執(zhí)法力度，對違規(guī)采用工時制度的企業(yè)，予以較高的行政處罰等。
同時，司法部門也在加大對“加班”的監(jiān)管力度。
今年的“兩高”報告中首次出現(xiàn)“隱形加班”“離線休息權(quán)”等提法。“隱形加班”勞動爭議案也入選為“新時代推動法治進(jìn)程2023年度十大案件”，該案系全國首例在裁判文書中明確“隱形加班”問題，首次對利用微信等社交媒體進(jìn)行隱形加班提出相關(guān)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
無論如何，勞者有所得、勞者有所息，這些樸素的訴求，應(yīng)該被看見。
對此，法官董洪辰介紹：
根據(jù)我國勞動法第四十四條的規(guī)定，用人單位安排勞動者加班的，應(yīng)支付加班費(fèi)。故即使在勞動者加班未經(jīng)審批程序的情況下，如果勞動者能舉證證明該加班系用人單位安排的，亦能認(rèn)定為加班，用人單位應(yīng)支付加班費(fèi)。
當(dāng)前，用人單位安排勞動者加班可分為“制度性加班”和“指令性加班”。
“制度性加班”即用人單位規(guī)定的工作時間本身即超過法定工作時間，在此情況下，勞動者無需就加班時間另行舉證。
“指令性加班”即用人單位明確通知勞動者加班，勞動者基于用人單位或部門領(lǐng)導(dǎo)的安排加班，勞動者的直屬領(lǐng)導(dǎo)或部門領(lǐng)導(dǎo)代表用人單位對勞動者行使用工管理權(quán)，屬于職務(wù)行為，上述安排亦可認(rèn)定為用人單位安排的加班，無需勞動者再另行提起申請。
“必須要指出的是，加班審批制設(shè)計的初衷，是為了促進(jìn)用人單位規(guī)范加班管理、控制經(jīng)營成本、依法保障勞動者的合法權(quán)益，但部分用人單位卻將加班審批制當(dāng)作門檻甚至障礙，惡意損害勞動者的合法權(quán)益，這種行為將依法承擔(dān)法律責(zé)任。”
“值班”≠無需支付加班費(fèi)
不過，很多工作也很難在固定時間完成，于是，有些企業(yè)要求職工長時“值班”。
比如，保安“做一休一”，值24小時的班；媒體記者“做二休二”，一天值班12小時等，均超出了
法律規(guī)定的加班時限，這種情況下，又怎么算加班費(fèi)呢？
韓某為幼兒園教師，平時每周工作5天，每天工作8小時。基于家長的需要，幼兒園每周末會安排一名教師上崗，統(tǒng)一照顧合成一班的幼兒。
2023年1月韓某離職，其通過訴訟程序要求幼兒園支付休息日加班費(fèi)。法院審理認(rèn)為，幼兒園雖然安排韓某周末“值班”，但韓某在值班期間的工作性質(zhì)、工作內(nèi)容、工作時間及勞動強(qiáng)度均與正常工作期間并無區(qū)別，故依法認(rèn)定韓某存在休息日加班，判令幼兒園向韓某支付在職期間的休息日加班費(fèi)。
法官董洪辰介紹：
值班通常是指用人單位因安全、消防、節(jié)假日等需要，安排勞動者從事與本職工作無關(guān)的值班任務(wù)，或用人單位安排勞動者從事與其本職工作有關(guān)的值班任務(wù)。
針對值班是否應(yīng)支付費(fèi)用及按照何種標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用，現(xiàn)行法律并無明確規(guī)定，通常通過用人單位規(guī)章制度或與勞動者之間達(dá)成約定的方式，向勞動者支付值班津補(bǔ)貼。
但值班期間可以休息的情況下，對于勞動者要求加班費(fèi)的訴訟請求，不予支持。
本案中，幼兒園對韓某的安排雖然名為“值班”，但韓某在值班期間的工作內(nèi)容與其本職工作性質(zhì)相同。幼兒園將所有周末到園的幼兒合成一個班級管理，韓某的工作強(qiáng)度與正常上班相當(dāng)。韓某周末到崗實(shí)為加班，幼兒園應(yīng)支付休息日加班費(fèi)。
“值班”與“加班”僅一字之差，均是正常工作時間之外，基于用人單位安排，勞動者從事的額外工作，但二者仍存在本質(zhì)區(qū)別，用人單位不得以“值班”之名安排勞動者加班。
“彈性工作制”≠隨時隨地工作
除了值班，類似高管談生意、司機(jī)跑長途、銷售見客戶，本來就很難“朝九晚五”，如今，不少互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，為提高效率，也提出“彈性工作制”，讓員工自由把控工作時間。
而彈性工作制，就涉及到我國《勞動法》對“特殊工時制度”，即“不定時工作制”和“綜合計算工時工作制”有關(guān)規(guī)定。
其中，“綜合計算工時工作制”，這對職工來說變化不大，工作時長的總量是一樣的，只是排班更靈活，從“每天八小時”，變成以周、月、季、年為周期工作。
企業(yè)可以和職工約定，每年只要工作2000小時，剩下時間自由支配。如果超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間總量，實(shí)際工作2400小時，多出的400小時就算“加班”，自然要給加班費(fèi)。
而“不定時工作制”則相對復(fù)雜，對工時總量、加班費(fèi)的規(guī)定比較模糊。
為防止公司濫用“不定時工作制”，法律規(guī)定，一般情況下，企業(yè)想實(shí)行“不定時工作制”，必須先經(jīng)過勞動行政部門的審批；而且，只有對高管、外勤、推銷、長途運(yùn)輸、出租車司機(jī)等特定崗位，可以提出申請。
同時，企業(yè)想實(shí)行“不定時工作制”，不能自說自話，搞“一言堂”。
根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，由于修改“工作時間”制度，屬于“直接涉及勞動者切身利益”，如果是老員工，需要與職工討論、協(xié)商并公示；如果是新員工，則要在勞動合同里寫清楚，得到員工明確同意。
而且，“休息權(quán)”是《憲法》賦予勞動者的合法權(quán)利。不管哪種工時模式，企業(yè)都不能要求職工隨叫隨到、全年無休。
具體細(xì)則的落實(shí)，不同地區(qū)存在差異，陜西省要求，“保證全年休息111天”；重慶市則提出，此類職工每天實(shí)際工作時間、每月工作天數(shù)，應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工時基本相同。